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专业工程分包与劳务分包的区别是什么?
西安企业法律顾问网 http://www.029148.cn 2008-11-7 16:15:10 作者:李松林律师

         专业工程分包与劳务分包的区别是什么?
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                   陕西博硕律师事务所[1]  李松林[2] 律师  
    劳务分包针对总承包人而言仍然属于工程分包的范畴。
    所谓工程分包是指已经与发包人签订建设工程施工合同的总承包人将其承包的工程建设任务的分包工程或者施工劳务交给第三人(即分包人)完成。工程分包分为专业工程分包和劳务分包。专业工程分包是指施工总承包企业将其所承包工程的专业工程发包给具有相应专业分包资质的其他建筑企业即专业分包工程承包人完成的活动。劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包企业将其所承包工程的劳务作业发包给具有相应劳务资质的劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动。从以上三个概念可见,劳务分包的本质属性是从事劳务作业的分包人必须具有相应的资质,劳务分包指向的对象是完成工程分包的劳务作业而不是分包工程本身。这也是区分劳务分包和专业分包的界限。劳务作业在性质上本身也属于建设工程施工。
    有以上可见,劳务分包具有如下的法律特征:
    第一、劳务分包的双方当事人在工程施工合同的前提下派生,劳务合同属于总承包施工合同以及专业分包等合同的从合同,没有建设工程施工合同,就不会派生出劳务分包合同。
    第二、劳务分包的双方当事人指向的工程的施工劳务,发包人可以是总承包人也可以是专业工程分包的承包人,劳务合同的承包人是具有相应资质的劳务企业。因其承包人是企业,所以不使用劳动法。
    第三、劳务分包合同的对象是计件或者计时的施工劳务,主要是指人工费用以及劳务施工中的相应管理费费,而不是指向分部分项的工程,不能计取分包的工程款。换言之,工程分包计取直接费、间接费、税金和利润,劳务分包仅能计取直接费中的人工费以及相应的管理费,这一点是劳务分包和工程分包在计取价款方面的本质区别。
    第四,按照建筑法第29条规定,工程分包必须经建设单位同意,而劳务分包仅存在于施工劳务的承发包之间,其发包的是施工劳务而非分部分项工程,除非合同另有约定,无需建设单位或者总包人同意。
    由此可以得出劳务分包和专业工程分包的区别如下:
    第一、资质不同;
    第二、指向不同,专业工程分包指向的是工程,计取工程款,表现形式是包工包料,劳务分包指向的是劳务,计取人工费,表现形式是包公不包料。
    第三、分包的限制不同,专业工程分包须经发包人同意,劳务分包无需。
    第四、承担责任的范围不同,专业工程分包条件下,总包人要对分包工程实施管理,总分包双方要对分包工程以及质量缺陷向发包人承担连带责任;劳务分包条件下,分包人可以自行管理,并且只对总包人或者专业工程分包人负责,总包人和专业工程分包人对发包人负责,劳务分包人对发包人不直接承担责任。




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